马小红:中国近代法理学的形成与发展

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  内容提要:法理学在中国近代社会的形成、发展与西学的传入、近代中国社会的价值形式密切相关。法理学西来并逐渐发展之日,正是传统法律在中国解体并断裂之时。近代中国的法理应学在批判传统、吸纳西学中形成的,全都其少有传统的因素。但随着社会的发展,新兴的法理学逐渐始于与传统的结合,思想家们对传统法理时会了一定程度的肯定,并努力探索着中西法理的融合之路。

  关键词:西学 法理 传统

  Abstract: Forming and development of Jurisprudence in Chinese modern society is bound up with expansion and introduction of the western learning, and the Chinese character in modern society. When the western learning spread and developed in China, exactly Chinese witnessed traditional law discomposed and cracked. The winds of criticizing tradition and absorbing western learning brought Chinese modern Jurisprudence, just because this, few traditional law in legal system. However, the emerging Jurisprudence gradually begins to bond with tradition Jurisprudence with the society's development, the ideologist also confirms traditional to a certain extent and explores how to combine Chinese and Western.

  Key Words: Western Learning ;Jurisprudence;Tradition

  1840年,中国被西方的殖民炮火拖入了近代化的历程。与有着数千年历史的古代社会相比,中国近代化的历史是短暂的,自1840年晚清王朝始于,到1912年国民政府的建立,再到1919年“五·四”新文化运动,中国近代的历史过高 七十年。被动进入近代的中国,不全都我在物质上受到西方武力的掠夺,更重要的是在文化上也抛妻弃子了“句子权”。一方面,西方社会以西最好的土方式律模式为标准评价中国法律,并迫使中国修改律令。历史不幸验证了法国18世纪伟大思想家伏尔泰的预言:“对中国的礼仪地极大误会,产生于我们都都歌词 歌词 以我们都都歌词 歌词 的习俗为标准来评判我们都都歌词 歌词 的习俗,我们都都歌词 歌词 要把我们都都歌词 歌词 的偏执的门户之见带到世界各地。”[1]当时人面,在亘古未有的变局中,中国的仁人志士为了摆脱民族危机,救亡图存,也努力向西方学习,助于法律尽快地向近代化过度。但是 ,与西方相比,中国法律近代化的最大特点是制度上的传统模式中断,而法学思想和理论则处在艰难的探索与转变中。

  一、中国近代社会与法理学

  (一)中国近代社会的价值形式

  史学界一般以1840年作为中国近代历史的开端,原因分析分析着你你你这种年的鸦片战争使中国始于从另一一一八个“天朝”大国沦为割地赔款的半殖民地国家。从中国传统法发展的深度1来说,你你你这种划分全都我无道理,原因分析分析着自中英《南京条约》[2]签定后,中国便丧失了司法、关税等独立权。时会人认为中国近代始于1912年清王朝被彻底推翻,中华民国的建立。你你你这种认定同样有它的道理,尤其是从传统法发展的深度1上说,1912年事先,无论是制度、还是学理,正统法思想时会再占主导地位。在国际联系日趋密切的背景下,西最好的土方式学少许涌入,官方变法亦以西法为模式,传统法呈衰微瓦解之势。1912年孙中山建立的南京临时政府虽仅存另一一一八个月,且号令“沒有百里”,但其毕竟始于“王朝”的统治,开辟了历史的纪元。

  无论是以1840年,还是以1912作为中国近代的开端,“近代”都时会中国社会內部发展的不需要 ,时会像欧洲那样在古代社会的基础上,在传统的连接下顺理成章发展而成的。中国是在外界压力下被动进入“近代”社会的,但是 中国近代社会首先是另一一一八个殖民社会。

  马克思说“没办法 希腊文化和罗马帝国所奠定的基础,也就没办法 现代的欧洲。”[3]我们都都歌词 歌词 从西方启蒙学者的著作中能否 感受到我们都都歌词 歌词 对古希腊、罗马的神往和“复古”的激情。我们都都歌词 歌词 用传统抨击现实的黑暗,并为传统而自豪。孟德斯鸠、伏尔泰、魁奈、梅因那此思想的巨擘,着实学术观点不要 一致,但从我们都都歌词 歌词 的著作中,我们都都歌词 歌词 能否 就看另一一一八个连接着传统的未来欧洲,毫无问题报告 ,西方启蒙思想家对未来的信心是建立在对传统的信心之上的。

  而被西方殖民的民族和国家,传统则远没办法 西方那样幸运,在国土被侵占、财富被掠夺的同去,它们的历史与传统也被冠以“落后文化”之名遭到破坏,五千年文明从未间断的中国也是没办法 ——尽管中国文明的辉煌在汉唐、在宋明,直至在清代的康雍乾盛世是举世公认的。原因分析分析着在殖民与被殖民的历史守护进程运行运行中,以国力论文化的优劣不仅成为殖民的借口,但是 成为学界的准则。19 世纪中后期,当西方用炮火打开了清王朝紧锁的国门时,中国文明随着西方殖民扩张的节节胜利,在许多学者的论著中成为有两种怪异、保守、野蛮、恐怖、没办法 任何生气的“木乃伊”文化,在西方人的眼中,中国的哲学、宗教、法律、科技、甚至语言都处在幼儿时期。1840年以来中国社会的变化,即由古代向近代转变的动力主要来自外力的胁迫,在这场亘古未有的变局身后,在这场被动的变革中,无论是政治家还是思想家都难以保持往日的从容,原因分析分析着这涉及到民族的生死存亡。变革之初,中弱西强的局面难免使我们都都歌词 歌词 对传统抛妻弃子了信心,传统成为我们都都歌词 歌词 憎恶的对象,而向西方寻求“图存”、“图强”的道路成为时尚——这在当时是必然的问题报告 。

  被动进入近代的中国,在近代伊始,效法西方成为民族生存的必经之途,在抵御、反击西方武力侵略的同去,又不需要 学习西方社会的经济、政治和文化,以达到富国强兵,救亡图存的目的。此时的我们都都歌词 歌词 无暇考虑到对传统的利用和发掘。但是 与欧洲社会比较,中国近代社会的最大价值形式就在于外力的介入断裂的中国的传统。

  (二)西学东渐与中国近代法理学的冒出

  1、西学东渐

  随着欧风西雨涤荡中国,西学在中国的影响也越来比较慢扩大。林则徐被誉为近代中国“睁眼看世界的第一人”。1839年其奉命到广州查禁鸦片,在频繁处在理外事公务中,林则徐敏锐地认识到“西夷”有“长技”可师,其精心组织翻译人员翻译西方的新闻和学术著作,以了解西方社会。1842年,林则徐的挚友魏源在林则徐的支持下完成了划时代的巨著《海国图志》的编篡。《海国图志》是魏源在广泛地搜集、收集、分析了少许的中西有关资料的基础上,系统地介绍世界各国、地区的历史、地理、文化、风俗、制度的著作,魏源批评了其他同学“途知侈张中华,未睹寰瀛之大”的愚昧,提出“师夷长技以制夷”[4]《海国图志》开阔了国人的视野,为国人了解西方提供了渠道。更为重要的是其开启了近代中国学习西方的风气,自此,以仿效西学为主要内容的“新学”逐渐兴起,中国的学术无论是从最好的土方式论上说,还是从研究对象上说都进入了另一一一八个与以往不同的时代。19世纪末至20世纪初,是新学越来比较慢发展时期,一是中日甲午战争加剧了中国人的危机感,效法西方以拯救中华的迫切性已然成为全社会的共识。二是随着国人对西方社会了解的深入,“比较”自然地成为时尚。国人不要 满足于只了解西方社会的“问题报告 ”,而更欲知西方社会问题报告 身后的原因分析分析和道理,但是 西方社会制度和其制度的学理更为中国人所关注。于是有以梁启超等、严复等为领袖的维新改良思想家将西学更广泛的介绍给国人,并率先以西学的研究最好的土方式来研究中国的问题报告 。这也全都我近现代中国学术的发端和基础。

  2、近代中国法学

  中国近代法学随着西学的涌入,新学的发展而产生。林则徐时,为了处理与西方各国间的关系译成《各国律例》一书,《各国律例》作者为瑞士著名国家法学家滑达尔所作,1758年用法文发表,原名为《国家法,或运用在国家和主权行为和事务上的自然法则》,翌年译为英文,该著风靡西最好的土方式学界,成为国际法学的经典著作。林则徐的随员袁德辉与美国传教医师伯驾节录其中的有关章节译为中文,名之为《各国律例》,这是中国第一部关于西最好的土方式律方面的专门译著。[5]在翻译和收集西学的过程中,不仅西学的最好的土方式影响到中国的学界,西方社会的许多思想、价值观也影响到了中国社会。《海国图志》中,魏源对美国的民主政治赞赏有加:“二十七部酋,分东西两路,而公举一大酋总摄之,匪惟不及世,且不四载即受代,一变古今官家之局,而人心翕然,可不谓公乎?议事听讼,选官举贤,皆自下始。众可可之,众否否之,众好好之,众恶恶之,三占从二,舍独洵同,即在下预议之人,亦由公举,可不谓周乎?”[6]着实从《海国图志》中我们都都歌词 歌词 原因分析分析着能否 看出当时中国的有识之士对西方政治制度所最好的土方式的“法理”的关注。

  对西最好的土方式学著作的翻译,戊戌变法前,基本上以实用性为主。原因分析分析着在鸦片战争后,中国在与各国的交涉中深感熟知“国际法”的重要,1864年同文馆译成美国律师惠顿著作《万国公法》,总理衙门曾最好的土方式其中的许多原则、条文与外交涉,获得许多成效,故而将其刊印发给各省督抚和通商口岸的地方官员,以资备用。这期间《公法遍览》、《法国律例》(《拿破仑法典》)等也陆续译成。中日甲午战争,中国的失败加剧了民族的危机,此时的法学研究动向有两点值得我们都都歌词 歌词 关注:

  一是以康有为、梁启超、严复等为首的维新改良思想家,不再满足于对西最好的土方式律知识的了解及运用那此知识在一事一案中的小有所获,我们都都歌词 歌词 期望通过全面的社会变革拯救中国。对于法律也是没办法 ,我们都都歌词 歌词 更渴望了解西最好的土方式律的原理并以此为指导,建立在中国建立起西最好的土方式的民主政治制度。戊戌变法的失败与清朝廷的立宪修活动更是不要 同的方面刺激了中国社会对西最好的土方式学的渴求。于是20世纪初,法学译著不仅显著增加,但是 学理性的著者远远多于知识性的介绍,《国法学》、《民约论》(《社会契约论》)、《万法精理》(《论法的精神》)、《法学通论》等纷纷译成。1898至1909年,仅严复的译书时会赫胥黎《天演论》(1898)、亚当·斯密《原富》(1902)、斯宾塞《群学肄言》(1903)、约翰·穆勒《群己权界论》(1903)、甄克斯《社会通诠》(1904)、孟德斯鸠《法意》(1904——1909)、约翰·穆勒《名学》(1905)、耶方斯《名学浅说》(1909)八种。那此译著系统的介绍了西方社会政治、经济、法学之“学理”。

  二是清朝廷下诏“解矫立宪”并任命沈家本、伍廷芳为修订法律大臣,主持法律的修订。“宪政”为舶来品自不待言,修律的宗旨也是将现行的法律体例、条文“近代化”,律例合一的法律形式通过修订也改为部门法的体系。总之,通过修律,中国法律起码在形式和语言上应该与西法相统一。于是,在沈家本主持的修订法律馆中,考察西方制度、翻译各国的法典、法规成为主要的一项工作。

  西学传入中国,形成了中国近代的法学,在翻译西方的法学著作时,译者每每有精彩的序言和评述(如严复《法意》按语),其中时会为数不要 的学者学习西方的法学最好的土方式始于近代的法学研究,诸如梁启超1896年写成的《论中国宜讲求法律之学》、1898年写成的《立宪法议》、1900年写成的《法理学我们都都歌词 歌词 孟德斯鸠之学说》、《近世文明初祖二我们都都歌词 歌词 之学说》、1904年写成的《中国法理学发达史论》、《论中国成文法编制之沿革得失》等。但是 我们都都歌词 歌词 能否 就看清朝末年中国近代的法学着实是舶来品,如有的学者所指出的那样:“中国近代有法学。但是 基本没办法 当时人的法学,即没办法 中国人用中国语言,以中国的社会为背景,融合中外法理,阐述中国近代的法学。”[7]

  3、中国近代的法理学

  即使今日,学界对“法理学”的定义全不需要 取舍,沈宗灵主编的《法理学》教材中认为:“法理学,即事先所称的‘法学基础理论’,是法学的一门主要理论学科,是法律教育的基础课程之一。(点击此处阅读下一页)

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